民事纠纷

从实务角度浅析“诉前财产保全”

时间:2020-1-3 16:50:27  作者:张宗仁律师  来源:甘肃丝路法语律师事务所  查看:2321  评论:0
内容摘要:从实务角度浅析“诉前财产保全” 作者:张宗仁 编辑:丝路法语律师事务所 时间:2020年1月5日司法是公平正义的最后一道防线,是树立司法权威、呈现法律信仰的重要途径。出现诉讼主要是因为权利人应有的合法权利受...
 

从实务角度浅析“诉前财产保全”

作者:张宗仁                  编辑:丝路法语律师事务所                 时间:202015

司法是公平正义的最后一道防线,是树立司法权威、呈现法律信仰的重要途径。出现诉讼主要是因为权利人应有的合法权利受到侵犯后无法通过私力救济予以保证应有权利的合理(预想)的应然状态,亦是确保权利人以诉讼的方式使其应有的合法权益回归的合理(预想)的应然状态,以诉讼形式解决各类矛盾成为当下社会的主流趋势。诉讼只是手段,并非目的。然在当下执行问题凸显、矛盾严峻的当下,诉前财产保全措施不仅能够及时高效的维护权利人的合法权益,更能避免胜诉后的难以执行或执行不能。笔者认为:“诉前财产保全不仅能够及时高效的使权利人受损的合法权益能够得以维护,更是树立宪法法律权威的重要保证,亦是形成全民法律信仰的落脚点和着力点”。合理的利用法律手段维护合法权利的及时实现和既定权益的免于减损,分析如下:

首先,如何正确认识诉前财产保全制度。诉前财产保全制度是《中华人民共和国民事诉讼法》在国家层面就权利救济的预先设定,以确保权利的完全救济。也就是说,诉前财产保全是:是指利害关系人因情况紧急,不立即申请财产保全将会使其合法权益受到难以弥补的损害的,可以在起诉前向人民法院申请,由人民法院所采取的一种财产保全措施。《中华人民共和国民事诉讼法》第一百条至第一百零五条、《最高人民法院关于适用〈中华人民共和国民事诉讼法〉的解释》第一百五十二条至第一百七十一条就诉前财产保全的启动、受理、裁定、异议、救济及解除已作出了全面而又详尽的规定。

再者,对于诉前财产保全应做全面、广义的理解,不能将诉前财产保全制度作狭义理解,即诉前财产保全不只是简单的适用与民事诉讼一审过程,其适用范围包括不限于民事诉讼一审外,还适用与民事诉讼二审、再审,发回重审及仲裁等领域。具体适用,还需依据个案事实为前提,结合法律规定予以适用。

其次,如何进行诉前财产保全制度。诉前财产保全,故名意思是在诉讼程序没有启动前而采取的措施,通过该措施以确保争议解决后的权利实现。诉前财产保全的特点有:1、诉前财产保全具有快速、及时、简便。2、诉前财产保全在适用效力上同诉讼保全一样具有国家强制性。3、诉前财产保全效力具有可变性和延续性。4、被保全财产范围的广泛性。能适用诉前保全的财产包括但不限于有形财产即动产和不动产,还应有无形财产只是保全措施与有形财产的保全方式有所不同。

诉前财产保全的启动标志是申请人向有管辖权的人民法院提交诉前财产保全申请并受理,而诉前财产保全能否顺利实现取决于申请人的申请是否符合法律规定,申请人是否向人民法院提供了担保。实务中,申请人向人民法院申请诉前财产保全的紧迫性和必要性基本上符合法律规定,申请诉前财产保全的目的是确保已受侵害的合法权益能够在争议完结后及时高效的实现。

诉前财产保全申请能否成功的关键在于,申请人能否向受理法院提交必要而且充分的担保,若申请人能够提供必要而且充分的担保,则意味着诉前财产保程序能够启动,反之则不能启动。必要而且充分的担保,属于价值判断,因个人价值观的认知存在差异,则每个人必要而且充分的认知存有偏差。人民法院在受理诉前财产保全申请后,就“必要而且充分”的审查目前暂无统一标准,是否符合“必要而且充分”的价值判断因审查者的学识境界、地域差异和受案地经济环境等因素的影响差距较大。对于诉前财产保全程序中申请人提供的担保,实务中主要体现为个人担保和第三方担保,二者相较第三方担保的效果更为显著。

笔者对申请人提供担保方式更倾向于第三方担保,但两种担保方式的利弊更加明显。个人提供担保的方式主要有存单票据担保、股权股票担保、期权债权担保及动产不动产担保,对于上述形式的担保因转换货币因素的不稳定性,诉前财产保全的审理者个人对此认知差异甚大。相比个人提供担保,申请人提供第三方担保相对个人担保而言更为稳定,实务中常见的第三方担保主要有保险公司担保和金融、担保公司担保。当然,对于司法实践中不常出现的过案外人担保此处不再展开论述。

申请人提供担保与第三方提供担保的利弊在于,申请人提供担保启动诉前财产保全程序的成本较低,申请人通过第三方提供担保启动诉前财产保全程序需承担诉讼(保全)费之外,还需要想第三方支付提供担保的费用。另外,相较申请个人提供担保和申请人通过第三方提供担保外,第三方提供担保的稳定性和成功率明显高于个人提供的担保。

第三,适当利用诉前财产保全制度。该制度为权利实现的可选性前置程序,因争议提出方的选择决定了该程序能否启动的可能性。当然,诉前财产保全程序的初衷在于保证权利的及时实现化,更是节约司法资源提升司法效率的理性保证。但司法实务中也存在过度保全的情形,过度使用诉前财产保全制度致被申请人的正当权益严重受损,合法利益过度限制,严重影响到被申请人的正常生产、生活,但受案人民法院对过度申请保全的惩戒力度有待加强。至于错误诉前财产保全、连带诉前财产保全此处不再论述。

第四,诉前财产保全制度和诉中财产保全制度的区别。诉前财产保全和诉中财产保全区分标准很明显,主要看保全措施是在诉讼前展开,还是在诉讼中展开,前者即为诉前财产保全。诉前财产保全和诉中财产保全的启动方式也存在着差异,诉前财产保全的启动方式只能是依申请启动,而诉中财产保全的启动方式除申请外,审理法院还可以依据职权启动。最后,诉前财产保全申请人应向受理案件的人民法院提供必要而且充分的担保,而诉中财产保全可以不向涉案人民法院提供担保。

第五,诉前财产保全制度中的保全措施解除和权利转化。诉前财产保全措施的解决方式主要由申请人向作出保全裁定的人民法院申请解决,也可因被申请人履行义务后人民法院主动解除。申请人申请解除保全措施主要是因权利得以救济或与被申请人达成和解,人民法院主动解除是因为被申请人主动履行完结裁判文书的义务。

诉前财产保全措施的权利转化,是在已形成确定、生效的法律文书后,被申请人未及时主动的履行义务,申请人向人民法院提出执行申请后,保全财产可执行转化为执行财产,从而保证申请人的合法权利得以实现。

综上,上述论断为本人在实务过程中办理财产(含诉前)保全过程中个人的认知与总结,因环境、因素等条件的限制,存在认知不足或理解偏差,诚望各位同仁予以包容、批评指正。



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